法条主义、民意与难办案件(16)

      (39)想想休谟的著名命题：“理性是，而且应该是，情感的奴隶”(《人性论》，关文运译，商务印书馆1980年版，页453)；韦伯关于“魅力”在社会变革中的理想功能(韦伯：《经济与社会》(上卷)，林荣远译，商务印书馆1997年版，页273)；以及近年来日益进入法学研究的行为经济学关于情感与理性的研究(参看，Richard A. Posner, The Frontiers of Legal Theory, Harvard University Press, 2000，特别是第3编)。
      (40)参见(古希腊)亚里士多德：《修辞学》，罗念生译，上海人民出版社2006年版；另参见(美)波斯纳：《超越法律》，苏力译，中国政法大学出版社2001年版，第24章(“修辞、法律辩护以及法律推理”)。
      (41)参见(美)奥尔森：《集体行动的逻辑》，陈郁等译，上海人民出版社1995年版。
      (42)因为从心理学上来看，一个人在干他自己也认为是“坏事”时，常常会有甚至必须有一种自欺或正当化，才能理直气壮地做下去。窃贼常常以自己贫穷；贪污者可能以自己的劳动没有得到充分的回报或制度不完善；花心者用“真正的爱情”为自己的违法或不道德行为辩解，是生活中常见的。因此，不能排除许霆的陈述是真心话，而并非荒谬的狡辩。而法律并不仅仅关注行为人行为时的清醒的自觉意识，法律对行为人的动机、目的都是认定的，而并非对行为人的自觉和下意识的动机或目的真实描摹(这也再次表明法律教义学的不足)。
      (43)参见苏力：“解释的难题——对几种法律文本解释方法的追究”，《中国社会科学》1997年第3期。
      (44)贺卫方的观点，可参看，《运送正义的方式》，上海三联书店2003年版，特别是页26以下。
      (45)职业化、专业化、知识化的法官腐败的情况事实上更为常见，部分因为在中国这类法官的地位更高，权力也更大。最新的例子是全国人大常委会2008年10月28日决定撤销黄松有的最高人民法院副院长等职务(http://politics.people.com.cn/GB/41223/8247606.html)。黄是改革开放后西南政法学院(现西南政法大学)的首届入学的学生，有博士学位，并在全国多所著名法律校、院担任博士生导师。黄是新中国司法系统六十年来因贪落马的最高层级的官员。
      (46)见，“最高院副院长姜兴长：许霆案一审量刑过重”，载《新京报》2008年3月11日，A07版。
      (47)《刑诉法》，第189条第2款。